ابراءقسمتی از طلب پس از صدور اجرائیه ونیم عشرآن - نیم عشر خسارت تاخیری که مورد ابراء واقع شده است
رای شماره : 319 - 03/11/1342
رای شورای عالی ثبت
پس ازصدوراجرائی سندشرطی وقبل ازنشرآگهی مزایده بستانکاراعلان کردازخسارت تاخیرچشم پوشیده است چون این امرباعث میشودکه نیم عشر خسارت تاخیربه زیان دولت ازبین برودموردقبول قرارنگرفت وبه شکایت بستانکارمنتهی وطبق ماده 126رسیدگی وردشدوهیات تجدیدنظرنیزعقیده به نشرآگهی بااحتساب خسارت تاخیرداشت النهایه رسیدگی مدیرثبت راقبل ازنشرآگهی وبرگزاری مزایده درست نمی دانست .
رای مورخ 3/11/42شورا:
"درصورتی که خسارت تاخیرتادیه نخواسته است نبایددرآگهی موضوع خسارت تاخیرمنظورگرددبدیهی است دراین صورت مطالبه نیم عشرهم از خسارت تاخیرموردنخواهدداشت ".
* سابقه *
نکات توضیحی :
اول - دربندپنجم بخشنامه مورخ 11/9/1309(مذکوردرصفحه 271مجموعه رسمی سال 1309)راجع به عشریه اجراچنین گفته شده است :"همین که ورقه اجرائیه ابلاغ شدعشریه مستحق المطالبه میشودبه این ترتیب که اگرمحکوم له اجراحکم راتعقیب نمایدعشریه درموقع اجراویابه تدریجی که حکم اجرامیشود وصول خواهدشدواگرمحکوم له تقاضای تعقیب اجراراننماید....بایدعشریه دولت رابدهد...."
متن این بخشنامه که صراحت کافی داردازآن جهت تهیه شدکه پس ازابلاغ حکم برای فرارازعشریه طرفین صلح میکردندوعملیات اجرائی به مفهوم متعارف آن صورت نمی گرفت تامجالی برای تقاضای عشریه باشدویامحکوم له برای وصول به حق خودوارفاق به محکوم علیه ظاهراازتعقیب اجرائیه خودداری میکردولی عملابه قوه اجرائیه متوسل وحق خودراازاومیگرفت .
تبصره الحاقی سال 1320به ماده 131قانون ثبت بیان اصل مذکوردر بخشنامه بالارانمی کندیعنی قاعده کلی دراستحقاق دولت راجع به نیم عشربه محض ابلاغ اجرائیه رابیان نکرده است بلکه گفته است درصورت ابلاغ اجرائیه هرگاه طرفین صلح کنندیاقراراقساط بگذارندیامهلت بدهندیایکسال اجرائیه راتعقیب نکنندمتضامنامسئول پرداخت نیم عشرهستند.
دراین صورت قیاس تبصره به بخشنامه مذکورقیاس مع الفارق است .
دوم - درتبصره بالاابراازخسارت ویاجزوکل اصل طلب پس ازابلاغ اجرائیه ذکرنشده است دراین صورت تکلیف چیست ؟پاسخ این است که در مقررات ثبتی اولین لحظه استحقاق نیم عشربیان نشده وبه سکوت برگزارشده است وبایدطبق قواعدکلیه راه حل راجست وآن این است که اسم دیگرنیم عشر حق الاجرااست وبالطبع تاسندلازم الاجرااجرانشده باشدیعنی دائن به حق خود نرسیده باشدنبایدنیم عشربدهدمواردمصرح درتبصره استثناومتبع است در مواردسکوت (مانندمانحن فیه که ابراواقع شده است )بایدبه قاعده متوسل شدوقاعده این است که نیم عشرخسارت درمانحن فیه تعلق نمی گیرداصل برائت هم مویداست وماده 154قانون جزاباتوجه به اصل 17متمم قانون اساسی نیز مویدامراست .
مرجع :آراشورایعالی ثبت وشرح آن صفحه 417-418
تالیف :دکترمحمدجعفرجعفری لنگرودی
62
نوع : آراء و نظریات
شماره انتشار : 319
تاریخ تصویب : 1342/11/03
تاریخ ابلاغ :
دستگاه اجرایی :
موضوع :
منبع : وب سایت قوانین دات آی آر (معاونت آموزش دادگستری استان تهران)
صدور اجرائیه علیه وکیل مدیونی که مالک وثیقه نیست - عدم صدور اجرائیه علیه موکل - عدم ابلاغ اجراییه یاابلاغ نادرست عدم ذکر نام خانوادگی مالک چون نام خانوادگی ندارد
