به لحاظ اینکه متهم بعنوان شریک ملک مشاع درزمین مورد شکایت مالک است وسوءنیت وی محرزنیست لذاجرم تخریب محقق نمیشود
خلاصه جریان پرونده :
در تاریخ 25/7/69 آقایان (الف ) و (ب )به دادسرای عمومی .... اعلام کرده اند که مالک سه دانگ مشاع یک باب عمارت واقع درخیابان .... و000 هستند و یکنفر در غیاب آنها دیوار ساختمان را تحریب و در قسمتی از عرصه عمارت آنها احداث بنا نموده و از متجاوز اعلام شکایت کرده اند.
در تحقیقات اولیه (الف ) و (ب ) اظهار داشته مالک یک دستگاه ساختمان قدیمی پلاک ثبتی شماره 3211 هستند و آ|ای (ج )مقداریکصد و پنجاه مترمربع از آن را عدوانا" متصرف شده و احداث بنا کرده است و درخواست تعقیب متم نامبردهرا نموده اند.آقای (ج )فرزند.00 راننده اهل و ساکن .... در پاسخ به شکایت شکات اظهار داشته من به موجب قولنامه مورخ 6/5/69 زمین مورد شکایت را از شخصی به نام (د) فرزند.00به مبلغ سیصد هزار تومان خریداری کرده ام ، معادل یکصد و پنجاه و پنج متر مربع و سپس سند رسمی به نام من زده شده و محل هم پروانه ساختمانی دارد. نامبرده فتوکپی مورخ 5/6/69وسند رسمی شماره 2/3211 بخش یک .... انتقالی از (د) به (ج ) وپروانه ساختمانی شماره 2024/26/7/69 شهرداری .... مربوط به پلاک ثبتی یک 000انتقالی از (د) به (ج ) و پروانه ساختمانی شماره 2024/6 2/7/69 شهرداری.00مربوط به پلاک ثبتی شماره 23211 به مساحت 66/154 مترمربع را پیوست نموده است.
آقای .... کارشناس با معاینه محل به موجب نظریه مورخ 26/7/69 اظهارنظر نموده سند (ج ) ناظر به اعیانی پلاک 2/3211 می باشد ولی در قولنامه مقدار155 مترزمین قید شده در حالی که در دفتر املاک نامبرده مالکیت و حقی بر زمین پلاک اشعاری ندارد فقط حق العبوراز زمین دارد.
آقای (ج ) به موجب شکوائیه جدید مورخ 27/7/69خودبه دادسرای عمومی.00اعلام نموده شش دانگ یک قطعه زمین را از (د) خریداری نموده لکن معلوم شده فروشنده با تقلب و کلاهبرداری مال غیر را فروخته است درخواست تعقیب مشتکی عنه را نموده است. در تحقیقات اولیه بازپرسی (الف ) و (ب ) از (ج ) به عنوان تخریب ساختمان و تصرف عدوانی زمین متعلق به خود اعلام شکایت کرده اند.(ج ) نیز از (د) به عنوان فروش ملک غیر اعلام شکایت کرده است و اضافه نموده به موجب قولنامه زمین خریده لکن سند هوایی و مربوط به اعیانی بوده و نه عرصه و زمین و چند نفر را به عنوان گواه معرفی کرده است.
به موجب استشهادیه ای که شش نفر ذیل آن راتصدیق کرده اند اعلام شده در زمین مورد شکایت شکات قبلا ساختامانی وجود نداشته است. چند نفر گواهی داده اند در محل مورد شکایت ساختمانی قدیمی مخروبه وجود داشته لکن نمی دانند چه کسی آن را خراب کرده است.
آقای ...کارشناس رسمی دادگستری با معاینه محل اظهارنظر نموده جمعا مبلغ شصت و چهارهزارو پانصد تومان خسارت به محل مورد ادعای شاکی وارد شده است.(ه) فرزند.00 اظهار داشته من به موجب سند رسمی حق مالکیتی خودم را به آقای (و) فروخته ام و او هم حق مالکیت خود را که حدود155 مترمربع زمین است به (د)باسند رسمی فروخته است.
آقای (و) اظهار داشته بنده زمین را از ورثه (ز) خریده ام با سند رسمی و آن را رسما" به (د) انتقال داده ام واکنون زمین مشترک بین من و (د) است. فتوکپی سند رسمی شماره 1235508/9/58 دفترخانه اسناد رسمی شماره 00018 پیوست شده است و درپاسخ استعلام ثبتی دادسرای.00و اداره ثبت اسناد.00 به موجب نامه شماره 1227 7/7/69اعلام نموده مالکین پلاک 3211و4211یک ودوبخش یک شهرستان .... عبارت از(ج )000(الف ) و (ب ) و (خ ) و (ط)و(ی )می باشد. (د) در اظهارات مورخ 17/9/69 اظهار داشته پلاک یک فرعی یا پلاک دو فرعی روی هم به (ه) شده و در حضور ایشان مورد سند دوفرعی را به من داد و ساختمانی که دارد نسبت به سندش زیادی است و من زمین را با پروانه و قولنامه به (ج ) فروخته ام 0(ج ) نیزاظهار داشته من زمین را با پروانه و سند و با تنظیم قولنامه از آقای (د) خریده ام که پلاک آن 3211/2 می باشد.
(ن ) فرزند.00اهل و ساکن .... اظهار داشته من ساختمان را از (م ) خریده ام نصف آن نوساز است و نصفش قدیمی است و الان در آن خانه ساکن هستم و با (ب ) شریک هستیم و000 هم 4 ماه است از(خ ) خریده است و قولنامه من هم بنام (خ ) است.
آقای دادیار دادسرای.00بعد از تحقیق ازشرکای ملک قرار ارجاع امر به کارشناسی را صادر نموده و مقرر داشته آقای .... بعنوان کار شناس در مورد پلاکهای 3211 اصلی و3211/1و3211/2 اظهارنظرنماید.
کارشناس مذکور به موجب نظریه مورخ 6/12/69 اظهار نظر نموده محل باغچه پلاک یک فرعی به مساحت 5/132 مترمربع تقسیم شده و چون باغچه به علت تقسیم و احداث ساختمان از بین رفته درخواست (د) این است که با احضار000 وضع ملک را مشخص نماید. ضمنا"مادر(د) مالک 90/81 متر می باشد و حاضر است این سهم رابه (ج ) منتقل نماید
با وصف آنکه آقای بازپرس مقرر داشته آقای کارشناس نسبت به نظریه خود رفع ابهام نماید و با تطبیق اسناد با محل اظهارنظر نماید آیا شرکای ملک هر یک در سهم خود احداث بنا کرده اندیاخیر؟ لکن بدون انجام کارشناسی نهایتا در تاریخ 4/2/70 قرار مجرمیت (د) را به اتهام فروش مال غیر (فروش زمین مشاعی ) صادر نموده که این قراربه موافقت دادسرارسیده وکیفرخواست شماره 18135/2/70ک 2 علیه نامبرده تنظیم و باستناد ماده یک قانون مجازات راجع به انتقال مال غیر مصوب سال 1307 درخواست مجازات متهم شده است.
پرونده جهت رسیدگی به دادگاه کیفری دوارسال شده و دادگاه کیفری دو000 قرار عدم صلاحیت خود را صادر و پرونده رابه دادگاه کیفری یک ارسال داشته است. دادگاه کیفری یک .... باانجام دادرسی و استماع اظهارات شکات و مدافعات متهم با ارجاع امربه کارشناسی و انتخاب آقای .... بعنوان کارشناس که به موجب نظریه مورخ 23/7/71 اظهارنظر نموده : (از ساختمان مورد اختلاف پلاک شماره 2311/2 فرعی بازدید بعمل آمده ، ساختمان دو فرعی قسمت فوقانی ملک بوده و قسمت تحتانی در محدوده پلاک 3211 اصلی بوده که (ج ) ساختمان خودرا در محدوده پلاک 3211 ساخته و بنظر اینجانب حق ساختن زمین مزبور را نداشته و در ملک مشاعی ساخته شده است. دادگاه کیفری یک با اعلام ختم رسیدگی و با احراز بزهکاری متهم به موجب ماده یک قانون راجع به انتقال مال غیر مصوب فروردین ماه 1308 و ماده یک قانون تشدید مجازات مرتکبین ارتشاء و اختلاس و کلاهبرداری (د) را به یک سال حبس و پرداخت جزای نقدی معادل مالی که اخذ نموده و به رد اصل مال محکوم نموده است.حکم شماره 25675/8/71 دادگاه کیفری یک .... به متهم ابلاغ شده (د) به موجب لایحه تقدیمی خود که ذیل شماره 4152/1/71 ثبت و دفتر لوایح شده نسبت به حکم صادره اعتراض و درخواست تجدیدنظر نموده است و چون حاکم محکمه صادرکننده حکم به عقیده خود باقی بوده پرونده جهت رسیدگی تجدیدنظر به دیوان عالی کشور ارسال و به این شعبه ارجاع شده است.
هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای ...عضو ممیز و اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای از000دادیار دیوان عالی کشور اجمالا" مبنی بر نقض دادنامه صادره مشاوره نموده چنین رای می دهد.
رای
با توجه به محتویات اوراق پرونده دررسیدگیهای دادسرای عمومی و دادگاه کیفری عنوان تخریب و تصرف عنوان مطرح شده و از(ج )به اتهام مذکور اعلام شکایت شده که دادسرا در این خصوص هیچگونه اظهار نظری نفیا و اثباتا" بعمل نیاورده است. ثانیا" در مورد دومین شکایت مطروحه شکات از متهم تجدیدنظرخواه مبنی بر فروش ملک غیر و کلاهبرداری نظر به این که به موجب سندرسمی شماره 1335508/9/68 تنظیم شده در دفترخانه اسناد رسمی شماره 18 شهرستان 000آقای (و) تمامی سهام حقوق مالکیت خود را از پلاک 3211 بخش یک .... به (د) فروخته است. با توجه به پاسخ استعلام ثبتی شماره 711247/8/69 اداره ثبت.00 که (س ) را به عنوان احد از مالکین پلاک اشعاری حکایت از مالکیت متهم بر عرصه زمین مورد شکایت دارد و با عنایت به این که به موجب سند مالکیت شماره 3211/2 بخش یک (د) مالک ششدانگ دو باب اطاق و یکباب ایوان و یکباب صندوقخانه با حقوق ارتفاقی مربوط از پلاک 2 فرعی از3211 اصلی می باشد که در متن سند اشعاری مالکیت بالانحصار بر اعیان ندارد با التفات به این که به موجب سند دیگر شمار3211 یک فرعی نیز (د) مالک 14شعیر و5/2شعیر مشاع از96شعیر ششدانگ قطعه باغچه پلاک یک فرعی از 3211 اصلی شناخته شده اجمالا سوءنیت و انجام عمل متقلبانه از ناحیه متهم احراز نمی شود. ثانیا" با توجه به اظهارات گواهان و با عنایت به مندرجات اوراق پرونده بالاخص چندین فقره قولنامه و اقرارنامه و صورتجلسه دادرسی مورخ 25/7/70 دادگاه کیفری یک .... و چندین برگ فتوکپی شکوائیه ، نظر به این که آقایان (ب ) و (الف ) ظاهرا" سهام و حقوق مالکیت خود را بر زمین مورد شکایت به (م ) (ن ) و (خ ) و (ی ) با قولنامه عادی فروخته و شکات در قبال این ادعای متهم سکوت اختیارنموده واعتراضی به این ادعای متهم نکرده اند. بنابراین شکات فاقد زمین و بدون داشتن مالیکت حق اقامه دعوی نداشته اند.
با توجه به مراتب و مستفاد ازرای وحدت شماره 2110/7/55 هیات عمومی دیوان عالی کشور بلحاظ این که متهم به عنوان شریک ملک مشاع در زمین مورد شکایت مالک بوده و سوءنیت متقلبانه او دایر بر کلاهبرداری و فروش ملک غیر احراز نمی شود و لذا بانقض دادنامه شماره 24675/8/71 دادگاه کیفری یک .... پرونده جهت رسیدگی مجددبه شعبه دیگر دادگاه کیفری یک و یا در صورت وحدت شعبه به نزدیکترین دادگاه کیفری یک محل وقوع بزه ارسال می شود.
مرجع :
کتاب کلاهبرداری ، اختلاس وارتشاءدرآرای دیوان عالی کشور
تالیف یداله بازگیر ،نشرحقوقدان ،چاپ اول ، پائیز 1376
57
نوع : آراء و نظریات
شماره انتشار : 233
تاریخ تصویب : 1372/04/26
تاریخ ابلاغ :
دستگاه اجرایی :
موضوع :
منبع : وب سایت قوانین دات آی آر (معاونت آموزش دادگستری استان تهران)
جرم کلاهبرداری دارای جنبه حق اللهی است ومحاکمه بدون حضورمتهم جایزنیست اختلاس از وجوه شرکت ملی نفت ایران توسط کارمند حسابداری منطقه
