دایربودن زمین بایستی فعلیت هم داشته باشد
دادنامه شماره 613
شعبه 3 دیوان
خلاصه جریان پرونده
در تاریخ 16/12/69 آقای (الف ) فرزند.00 دادخواستی بطرفیت اداره کل زمین شهری آذربایجانغربی و شهرداری ارومیه بخواسته اعتراض نسبت برای کمیسیون تشخیص شهرستان ارومیه بشماره 3401/د 17/12/67در پرونده کلاسه 734 بدادگاه حقوقی یک ارومیه تسلیم و با اسناد بفتوکپی سند مالکیت و فتوکپی رای کمیسیون موضوع ماده 12 و در صورت لزوم معاینه و تحقیق محلی در توضیح دعوی بخلاصه اعلام داشته اینجانب مالک قطعه زمین پلاک 3 فرعی مفروزه از3139 واقع در بخش 2 ارومیه می باشم که زمین مزبور همواره دایر بوده مورد کشت و زرع قرار گرفته بود لکن بعلت توسعه شهر و احداث خیابانها و بلوار وقطع آبه ها چندسالی است در کاشت و برداشت زمین تاخیر شده از شهرداری هم درخواست اجازه تبدیل آنرا بساختمان نمودم ولی سازمان زمین شهری طبق رای صادره زمین را موات اعلام کرده که رای کمیسیون غیرعادلانه است و نسبت به آن اعتراض دارم رسیدگی و صدور حکم بر فسخ رای کمیسیون تقاضا می شود. رسیدگی بموضوع بشعبه دوم دادگاه حقوقی یک ارومیه ارجاع و پرونده بکلاسه 69/22681 ثبت وبا تعیین وقت و ابلاغ دعوی بخواندگان طرفین جهت رسیدگی دعوت شده اند اداره کل زمین شهری استان آذربایجانغربی بشرح لایحه 2937/245/4/70 ضمن ارسال فتوکپی نقشه هوائی بخلاصه دفاع کرده رای کمیسیون منطبق با واقعیت امر است و نقشه هوائی کاملا" بیانگر خلاف ادعای خواهان در خصوص زیر کشت بودن زمین در سالهای قبل است در جلسه 16/7/70 دادگاه خواهان دعوی خود راتوضیح داده و از دعوی علیه شهرداری صرفنظر کرده اس و نماینده شهرداری اظهارداشته عرضی ندارددادگاه پرونده کمیسیون را مطالبه و ملاحظه نمده و قرار تحقیق و معاینه محلی و جلب نظر کارشناس صادر کرده قرار صادره در تاریخ 23/2/71 بموقع اجراء گذارده شده و نظریه کارشناس منتخب دادگاه واصل تحت شماره 1624/252/3/71 ثبت گردیده اداره کل زمین شهری بشرح لایحه ثبت شده شده بشماره 1874/72/4/71 نسبت بنظریه کارشناس اعتراض کرده و دادگاه در تاریخ 24/4/71 در وقت فوق العاده با کسب نظر مشاور در مورد دعوی خواهان بطرفیت شهرداری ارومیه بالحاظ اینکه خواهان در جلسه 16/2/70 از دعوی خو ع لیه شهرداری صرفنظر نموده باستناد مواد123و151 قانون آئین دادرسی مدنی قرارابطال دادخواست خواهان را صادر کرده و راجع بدعوی خواهان بطرفیت زمین شهری خلاصتا" با لحاظ شهادت هشود و نظریه کارشناس منتخب و توجها" به محتویات پرونده نظر به فسخ نظریه کمیسیون ماده 12 قانون زمین شهری بشماره 17/12/40167/د و لزوم صدور حکم بر دایر بودن پلاک 3 فرعی مفروزه از پلاک 3139 واقع در بخش 2 ارومیه اظهار کرده است با ابلاغ رونوشت نظریه دادگاه مدیر کل زمین شهری آذربایجانغربی بشرح لایحه تقدیمی ثبت شده بشماره 2464/52/5/71 نسبت بنظریه دادگاه اعتراض کرده و حسب دستور13/5/71 دادگاه پرونده بدیوانعالی کشور ارسال بکلاسه 16/6504 ثبت و باین شعبه ارجاع شده است .
هیئت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس ازقرائت گزارش آقای ... عضو ممیز واوراق پرونده مشاوره نموده چنین اظهارنظرمی نمایند:
نظریه
نظرریه مورخ 24/4/71 شعبه دوم دادگاه حقوقی یک ارومیه ابرازی در پرونده شماره 69681/2 با اشکال مواجه است زیرا اولا" بشرح مندرجات صورتمجلس مورخ 16/7/70 دادگاه مربوط باولین جلسه دادرسی دادگاه تصریح نموده از طرف اداره کل زمین شهری لاحیه ای واصل نشده است در صورتکیه اداره کل زمین شهری آذربایجانغربی لایحه شماره 2937/245/4/70 بضمیمه فتوکپی نقشه هوائی قبل از اولین جلسه دادرسی بدادگاه ارسال داشته که تحت شماره 24163/4/70دفتردادگاه ثبت شده است ضمن این لایحه اعلام گردیده باستناد نقشه هوائی موجود زمین موات اعلام دشه و نقشه هوائی کاملا" بیانگر خلاف ادعای خواهان در خصوص زیر کشت بودن پلاک ... است که مندرجات لایحه مزبور نقشه هوائی ارسالی مورد توجه دادگاه قرار نگرفته 0 ثانیا" اظهارات گواهان و صورت معاینات محلی دلالتی بر دایر بودن قطعه زمین مورد نظر در تاریخ 5/4/58 خصوص اینکه وفق ماده 5 قانون اراضی شهری دایر بودن زمین بایستی فعلیت هم داشته باشد و نظریه کارشناسی هم صرفا" مشعر است بر اینکه زمین مورد نظرموات نمیباشدوکارشناس تصریحی به دایر بودن زمین نکرده است . ثالثا" کارشناس می بایستی براساس نقشه هوائی در صورتکیه تاریخ نقشه برداری قبل از 5/4/58 باشد و بادر نظر گرفتن ماده 5 قانون مزبور اظهار نماید و دادگاه در این زمینه رسیدگی نکرده است اضافه می نماید امضاء کننده لوایح اداره کل زمین شهری می بایستی دلیل مدیریت و سمت خود را ارائه نماید و لازمه صرفنظر کردن از دعوی بطرفیت شهرداری صدور قرارداد دعوی بوده نه ابطال دادخواست بنابمراتب فوق الذکر نظریه دادگاه تایید نمی شود و پرونده در اجرای ماده 15 قانون تشکیل دادگاههای حقوقی یک ودو بشعبه دوم دادگاه حقوقی یک اورمیه اعاده می گردد.
مرجع :
کتاب منتخب آراء دیوانعالی کشور پیرامون مسائل اراضی وآب
تالیف یداله بازگیر
انتشارات فردوسی ، چاپ گیتی / 78 ، چاپ اول
151
نوع : آراء و نظریات
شماره انتشار : 613
تاریخ تصویب : 1371/09/29
تاریخ ابلاغ :
دستگاه اجرایی :
موضوع :
منبع : وب سایت قوانین دات آی آر (معاونت آموزش دادگستری استان تهران)
فونداسیون و پی ریزی که بعنوان مقدمات احداث بنا است تاریخ ایجاد آن موخر بر قانون لغو مالکیت اراضی شهری مصوب تیرماه 58 است ودر این خصوص شهادت شهود نیز دلالتی بر سبق عمران ملک ندارد حسب مندرجات صورتجلسه معاینه محل که حاکی از آثار جوی و جدول و کشت می باشد رای به فسخ نظر کمیسیون ماده 12 صادر می شود
