احداث بنا توسط مالک به اندازه سهم خود بدون افراز و تفکیک جرم نیست
به تاریخ : 26/5/1376
شماره دادنامه : 628
کلاسه پرونده : 76/12/36
مرجع رسیدگی کننده : شعبه 12 دادگاه تجدیدنظراستان تهران
تجدیدنظرخواه : 1 آقای سیدجمال 2 جلال 3 کمال 4 احترام سادات 5 فخرالزمان
تجدیدنظرخوانده : 1 سیدجلیل 2 جمال 3 سیدکمال 4 جلال
تجدیدنظرخواسته : دادنامه شماره 1447و1446 مورخ 16/8/1375 شعبه اول دادگاه عمومی دماوند
موضوعه اتهام : تصرف عدوانی ، فحاشی ، تهدید به مرگ وایجاد رعب و وحشت
گردشکار : تجدیدنظرخواه دادخواستی به خواسته فوق تقدیم داشته که به این شعبه ارجاع و پس از ثبت به کلاسه فوق و انجام تشریفات قانونی مورد رسیدگی واقع سرانجام در وقت فوق العاده دادگاه تشکیل و با بررسی اوراق و محتویات پرونده ختم دادرسی را اعلام و بشرح زیر مبادرت به صدور رای می نماید:
رای دادگاه
درخواست تجدیدنظر سیدجمال و غیره از دادنامه شماره 1447و1446 مورخ 16/8/75 صادرهاز شعبه اول دادگاه عمومی دماوند موجه است زیرا در اشاعه با توجه به نظریه شماره 246565/9/72 اداره محترم حقوقی دادگستری و عمومات قانونی احداث بنا توسط مالک به اندازه سهم خود بدون افراز وتفکیک جرم نیست و موضوع فاقد جنبه جزائی است بدیهی است مالکین مشاع که ورثه هم نسبت به ماترک مالکین مشاع به شمار می روند در صورت عدم توافق و تراضی دراشاعه می تواند با اقامه دعوی افراز و تفکیک مبادرت به تقسیم سهام مشاعی خود نموده و سپس هر گونه تصرف می خواهند بنمایند و در حالت مشاع گرچه تصرفات یک شریک در مال مشترک بدون اذن سایر شرکاء جایز نیست لکن موضوع وصف کیفری هم ندارد تا در صورت عمل برخلاف آن مرتکب محکوم به مجازات شود بلکه رفع اختلاف مستلزم اقامه دعوی و حل آن از طریق حقوقی است بنابه مراتب دادنامه موصوف نقض به لحاظ فقدان جنبه جزائی مستدا" به اصل 37 قانون اساسی حکم برائت متهم تجدیدنظرخواه از بزه انتسابی صادر و اعلام می دارد اما از جهت تصرف عدوانی چون سبق تصرفات وی با توجه به محتویات پرونده ونظریه کارشناس محرز است و لحوق تصرف شرکاء دیگر ثابت نشده بنابراین مورد با قانون اصلاح قانون جلوگیری از تصرف عدوانی مصوب اسفند ماه 1352 قابل انطباق نبوده و از این جهت نیز دعوی تصرف عدوانی موقعیت قانونی ندارد با نقض رای صادره در این جهت رای به رد آن صادر می شود ولکن شریک مشاع (تجدیدنظرخواه ) مادام که مال مشاع به نسبت سهام تقسیم نگردیده بدون اذن شرکاء حق احداث بنا وایجاء وضعیت حادث وجدید ندارد.
رئیس شعبه 12 دادگاه تجدیدنظراستان مستشاران دادگاه
مرجع :
کتاب گزیده آراء دادگاههای کیفری ،تدوین نورمحمدصبری ،انتشارت
فردوسی ، چاپ سپیدرود،/ 78 ، چاپ اول
117
نوع : آراء و نظریات
شماره انتشار : 628
تاریخ تصویب : 1376/05/26
تاریخ ابلاغ :
دستگاه اجرایی :
موضوع :
منبع : وب سایت قوانین دات آی آر (معاونت آموزش دادگستری استان تهران)
قبل از سال 1372 و اصلاح قانون صدور چک در این سال ، صدور چک سفید امضاء مطابق بند (1) ماده 12 قانون یاد شده جرم نبوده و صادر کننده قابل تعقیب کیفری نبود علی الاصول شخصیت حقوقی رانمی توان به عنوان متهم تعقیب یا به عنوان مجرم به تحمل مجازات ( حبس یا شلاق یا جزای نقدی و ) محکوم نمود بلکه وقوع بزه از ناحیه شخص حقیقی قابل تصور است
