با توجه به کان لم یکن شدن معاوضه ید خوانده در ملک موکل به استناد ماده 308 ق 0م غصبی است و با توجه به صراحت ماده 321همان قانون ملزم به رفع تصرف است
.
شماره دادنامه 297
تاریخ رسیدگی 31/6/72
مرجع رسیدگی شعبه 28 دادگاه حقوقی یک تهران
رای دادگاه
نظر به اینکه وکیل خواهانها بشرح دادخواست تقدیمی به ادعای اینکه توافقنامه شماره 10942/430 مورخ 4/10/62 تنظیمی بین مورث موکلین و شهرداری خوانده به موجب نامه شماره 740/2043/10/63 از طرف شهرداری خواندگان کان لم یکن و باطل گردیده و در نتیجه معاوضه موضوع توافقنامه مذکور و در خصوص پلاک ملکی موکلین انجام نشده است و شهرداری خوانده بدون مجوز قانونی به ملک موکلینش را در تصرف خود گرفته و از آن استفاده می نماید بدین لحاظ تقاضای صدور حکم به خلع ید از پلاک ثبتی شماره 12625/49 واقع در بخش 11 تهران را نموده است و نظر به اینکه مالکیت خواهانها به وراثت از طرف مورث خود در شش دانگ پلاک ثبتی مورد دعوی و تصرف شهرداری خوانده در این پلاک به دلالت فتوکپی مصدق سند مالکیت ابرازی و گواهی حصر وراثت شماره 6637/9/65 صادره از شعبه 82 دادگاه حقوقی 2 تهران و پاسخ استعلام واصله از اداره ثبت قلهک وارده به شماره 1534/3/72 و توضیحات وکیل خواهانها واظهارات ومدافعات نماینده قضائی شهرداری خوانده در جلسه دادرسی مورخ 28/10/71 بشرح صورت مجلس تنظیمی ثابت و مدلل است و با عنایت به اینکه به فرض پلاک مورد دعوی به موجب صورتجلسه شماره 218 وتصویب شورای طرح و بررسی تاسیسات موتوری در طرح شهرداری قرار گرفته باشد و مراتب ادعائی نماینده قضائی شهرداری خوانده در این خصوص صحیح ودرست باشد چون حسب محتویات پرونده و مدارک ابرازی و اظهارات و مدافعات طرفین شهرداری خوانده هنوز پلاک متنازع فیه را در اجرای طرح مصوب خود و طرق قانون نحوه خرید و تملک اراضی وابنیه مصوب سال 1358خریداری و تملک نکرده است و تا زمانیکه شهرداری خوانده طبق قانون فوق الذکر پلاک مورد بحث را جهت اجرای طرح مصوب خود خریداری و تملک ننماید صرف اینکه این پلاک جهت اجرای طرح مصوب مورد نیاز وی بوده این امر هیچگونه حق عینی برای وی در پلاک مورد دعوی ایجاد نمی نماید و در نتیجه هرگونه تصرف وی در پلاک مذکور قبل ازخریداری و تملک بدون مجوز قانونی محسوب و در حکم غصب خواهد بود مضافا" به اینکه توافقنامه شماره 10942/430 مورخ 4/10/62 تنظیمی بین مورث خواهانها و شهرداری خوانده به لحاظ اینکه این توافقنامه بعدا" از طرف شهرداری خوانده وکان لم یکن اعلام شده هیچگونه تاثیری در قضیه نداشته و موجب جواز قانونی تصرف وی در پلاک متنازع فیه نخواهد بود بنا به مراتب چون از طرف شهردرای خوانده در قبا ل دعوی خواهانها مدافعات موثر و موجهی به عمل نیامده و دلیل و مدرکی که حاکی از جواز قانونی تصرفات در این پلاک باشد اقامه ابراز نشده است است بنا علیهذا دادگاه دعوی خواهانها را در این قسمت وارد و موجه تشخیص و به استناد مواد 308و311 قانون مدنی حکم به محکومیت شهرداری خوانده به خلع ید از شش دانگ پلاک ثبتی شماره 12624/49 واقع در بخش 11 تهران به نفع خواهانها صادر اعلام می نماید رای صادره ظرف بیست روز از تاریخ ابلاغ قابل تجدید نظر در دیوان عالی کشور است.
رای شعبه 21 دیوانعالی کشور در تجدیدنظرخواهی از رای فوق الذکر:
ایرادات و اعتراضات تجدیدنظرخواه وارد و موثرتشخیص نمی گردد0 دادنامه تجدیدنظرخواسته با توجه به مستندات و مبانی مذکوردر آن و عدم ایراد و اعتراض موثری نسبت به آن و عدم اشکال موثری از لحاظ رعایت اصول ومقررات دادرسی ابرام می گردد0(30/4/21573/21ش
مرجع :
کتاب سقوط تعهدات - ضمان قهری - به اهتمام یداله بازگیر
انتشارات فردوسی - چاپ اول 1379 - چاپ دریا
نوع : آراء و نظریات
شماره انتشار : 297
تاریخ تصویب : 1372/06/31
تاریخ ابلاغ :
دستگاه اجرایی :
موضوع :
منبع : وب سایت قوانین دات آی آر (معاونت آموزش دادگستری استان تهران)
دفاع خواندگان مبنی بر اینکه ملک را از آقای (ق ) خریداری و طی چک به مبلغ یکصد هزار تومان بیعانه پرداخت کرده به لحاظ اینکه شخصیت حقوقی شرکت ساختمانی پل تهران که مالک ساختمان است جداگانه از شخصیت حقیقی آقای (ق ) می باشد وجه قانونی ندارد غاصب باید مال مغصوب را عینا به صاحب آن رد نماید
